2) spółka, której w procesie podziału przypadło zezwolenie, ma prawo do wykorzystania pełnej kwoty przyznanej pomocy.
Proporcjonalnie...
W pierwszym przypadku organy skarbowe uważają, że następstwo prawne związane jest jedynie z tymi składnikami majątku, które zostały przydzielone osobom prawnym zgodnie z planem podziału. Podział nakładów inwestycyjnych dających prawo do zwolnienia podatkowego będzie się wiązał z podziałem składników majątku. Podział wydatków będących podstawą do określania limitu pomocy publicznej zostanie dokonany przez ich przypisanie do składników majątku przechodzących do nowej spółki oraz pozostających w spółce dzielonej. Limit, zarówno wykorzystany, jak i maksymalny, zwolnienia będzie więc wynikał z planu podziału.
Podział dotychczas wykorzystanej, przez spółkę dzieloną, pomocy publicznej powinien być dokonany proporcjonalnie do wartości nabycia składników majątkowych stanowiących podstawę określania limitu pomocy publicznej, które zgodnie z planem podziału pozostaną w spółce dotychczasowej oraz przejdą do nowo zawiązanej spółki. Przy tym organy uważają, że dla skorzystania ze zwolnień w podatku dochodowym niezbędne jest wystąpienie przez podatnika do ministra gospodarki o wydanie decyzji o podziale dotychczasowego zezwolenia (interpretacja Izby Skarbowej w Katowicach z 27 kwietnia 2010 r., IBPBI/2/423-124/09/MO; interpretacja Izby Skarbowej w Poznaniu z 25 lipca 2013 r., ILPB3/423-186/13-4/KS).
Jak już wyżej zostało wykazane, nie jest dopuszczalny podział zezwolenia. Rozwiązanie to trudno jest więc zastosować w praktyce na gruncie przepisów podatkowych.
... albo pełna kwota
Uznając za prawidłowe przypisanie zezwolenia wyłącznie spółce kontynuującej działalność w SSE bez względu na wartość wydzielanego majątku, należałoby przyjąć, że zwolnienie podatkowe przysługuje w całości nadal tej spółce. Dotyczy to również zachowania prawa do już wykorzystanego zwolnienia.
Pozostaje to w zgodzie z przepisami ordynacji podatkowej o sukcesji praw i obowiązków podatkowych pozostających w związku z przydzielonymi w planie podziału składnikami majątku. Podstawą do skorzystania ze zwolnienia z opodatkowania przychodów z działalności na terenie SSE jest zezwolenie na prowadzenie działalności gospodarczej na terenie danej SSE. Dla utrzymania zezwolenia konieczne jest kontynuowanie działalności w strefie. Dlatego należy uznać, że prawo do skorzystania ze zwolnienia jest związane z majątkiem, który służy wykonywaniu działalności objętej zezwoleniem na terenie SSE. Nie jest przy tym istotne, czy chodzi o majątek nabyty w ramach wydatków kwalifikowanych. Jak już wskazano, te składniki majątkowe mogą być swobodnie zbywane po upływie trzech lub pięciu lat od wprowadzenia do ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych.
—Agnieszka Gliwińska jest starszym prawnikiem w Rödl & Partner we Wrocławiu
Podział przez wydzielenie na dwa sposoby
Przeniesienie części majątku spółki dzielonej na spółkę istniejącą jest możliwe tylko wówczas, gdy spółka, która przejmie część wydzielanego majątku, została już założona. Podział polega wówczas na przeniesieniu części majątku dzielonej spółki na istniejącą spółkę przejmującą w zamian za udziały, które spółka przejmująca wydaje wspólnikowi spółki dzielonej. W wyniku podziału kapitał zakładowy spółki dzielonej ulega zmniejszeniu. Natomiast kapitał spółki przejmującej majątek zostaje podwyższony, a udziały w podwyższonym kapitale otrzymuje wspólnik spółki dzielonej. Podział następuje w dniu wpisania przez sąd rejestrowy podwyższenia kapitału spółki przejmującej majątek spółki dzielonej.
W przypadku przeniesienia części majątku na spółkę nowo zawiązaną w wyniku podziału powstaje nowa spółka. Jej kapitał stanowi część kapitału wydzielanego ze spółki dzielonej. Podział następuje w dniu rejestracji przez sąd nowo utworzonej spółki. Tutaj również kapitał zakładowy spółki dzielonej ulega zmniejszeniu, czemu odpowiada powstanie kapitału zakładowego w nowo utworzonej spółce.
W obu wariantach, jeżeli spółka dzielona dysponuje kapitałem zapasowym pochodzącym z zysku z lat ubiegłych, to możliwe jest przeprowadzenie podziału bez obniżania kapitału zakładowego i zmiany umowy spółki. Zmniejszeniu ulega wówczas kapitał zapasowy dzielonej spółki.
Zdaniem autorki
Dorota Białas, doradca podatkowy, Associate Partner i kierownik zespołu ds. SSE w Rödl & Partner we Wrocławiu
Warto uzyskać pozytywną opinię ministra gospodarki
Niestety, w praktyce występuje wiele rozbieżności między wyrażonym w interpretacjach podatkowych stanowiskiem ministra finansów a decyzjami ministra gospodarki. W związku z tym nawet posiadanie przez spółkę korzystnej indywidualnej interpretacji podatkowej nie wyklucza możliwości cofnięcia zezwolenia przez ministra gospodarki, który może uznać, że podział spółki jest rażącym naruszeniem warunków określonych w zezwoleniu. Następstwem tego byłaby utrata prawa do zwolnienia z podatku.
Spółka nie będzie wówczas w stanie powoływać się na fakt posiadanej interpretacji prawa podatkowego, gdyż utrata zezwolenia spowoduje, że zmianie ulegnie stan faktyczny zaprezentowany we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej.
Mając powyższe na uwadze, przed rozpoczęciem procesu restrukturyzacji konieczne jest podjęcie rozmów z Ministerstwem Gospodarki i uzyskanie pisemnego pozytywnego stanowiska ministra gospodarki.
