- ?zachowanie zobowiązanego było zawinione.
Warto zauważyć, że w przeciwieństwie do odpowiedzialności ponoszonej przez członków zarządu na podstawie art. 293 k.s.h., to na spółce będącej powodem ciąży obowiązek udowodnienia ww. przesłanek odpowiedzialności z winą włącznie.
Także notariusze ?i doradcy
Co do kręgu podmiotów objętych dyspozycją art. 292 i 480 k.s.h. pojawiły się spory, czy biorącym udział ?w tworzeniu spółki jest każdy, kto uczestniczył w jakimkolwiek charakterze w procedurach związanych ?z powołaniem spółki. Czyli, czy chodzi tylko o wspólników (ich pełnomocników) i członków organów spółki, czy może także o notariuszy, doradców prawnych, pośredników. Większość prawników opowiada się za tym drugim stanowiskiem. Wskazuje się, że osoby, które uczestniczyły w procesie utworzenia spółki jako osoby trzecie, np. jako radcy prawni czy biegli, odpowiadają na podstawie tych stosunków prawnych, które stanowiły podstawę ich udziału ?w procesie utworzenia spółki. Zatem należy uznać, że osoby trzecie nie odpowiadają na podstawie art. 292 ?i 480 k.s.h., tylko ponoszą odpowiedzialność kontraktową określoną ?w art. 471 k.c. albo deliktową przewidzianą w art. 415 k.c.
Przykładowo, jeżeli wspólnicy zatrudnili biegłego, a ten przeszacował przedmiot aportu, spółka powinna dochodzić od biegłego odszkodowania za nienależyte wykonanie obowiązków biegłego na podstawie art. 471 k.c., a nie na podstawie art. 292 k.s.h.
Należy wskazać, że w celu pociągnięcia do odpowiedzialności wspólnika lub członka zarządu za szkodę wyrządzoną spółce konieczne jest udowodnienie, że jego postępowanie było bezprawne i sprzeczne z konkretnym przepisem (nie wystarczy ogólny zarzut sprzeczności określonego zachowania z przepisami prawa). Dodatkowo wskazuje się, że odpowiedzialność przewidziana na zasadach art. 292 i art. 480 k.s.h. jest ponoszona niezależnie od tego, czy spółka została zarejestrowana, czy też nie.
W przypadku spółki akcyjnej czyny niedozwolone, których popełnienie skutkuje odpowiedzialnością wobec spółki, zostały wymienione ?w art. 480 § 2 k.s.h. Zgodnie z ww. przepisem odpowiedzialnością wobec spółki skutkuje: