Tak uznał Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 14 czerwca 2017 r. (I FSK 2032/15).
Stan faktyczny
Podatniczka i jej mąż są właścicielami niezabudowanych działek na zasadach wspólności małżeńskiej. Nieruchomości nie są wykorzystywane ani do prowadzenia działalności gospodarczej, ani gospodarstwa rolnego. Przy ich nabyciu małżonkom nie przysługiwało prawo do odliczenia VAT. Wnioskodawczyni wyjaśniła, że z mężem ma zamiar zawarcia ze spółką osobową, której nie są i nie będą wspólnikami, umowy użyczenia (nieodpłatnego). Na tej podstawie spółka przeprowadzi inwestycję deweloperską, tj. budowę osiedla domów jednorodzinnych. Potem podpiszą kolejną umowę, na podstawie której w przyszłości stopniowo będą przenosić nieruchomości na własność spółki.
Małżonkowie chcieli się upewnić m.in. czy użyczenie nieruchomości jest nieodpłatnym świadczeniem usług podlegającym opodatkowaniu VAT. Pytali także czy przeniesienie własności nieruchomości na rzecz spółki stanowi opodatkowaną dostawę towarów.
Fiskus odpowiedział, że planowana dostawa działek na rzecz spółki wypełni przesłanki działalności gospodarczej. W jego ocenie, podatniczka wraz z mężem zorganizowała bowiem sprzedaż działek w taki sposób, że jej działania łącznie z działaniami przyszłego nabywcy należy uznać za pewnego rodzaju wspólne przedsięwzięcie. Wcześniej, na podstawie udzielonego pełnomocnictwa, spółka uzyska wszelkie decyzje niezbędne do rozpoczęcia budowy, a po jej zakończeniu – decyzje związane w dopuszczeniem budynków do użytkowania. Zdaniem urzędników, planowana dostawa czterech działek będzie podlegać opodatkowaniu VAT. Co do użyczenia, to fiskus uznał, że skoro podatniczka i jej mąż będą działać w charakterze podatnika VAT, to usługa użyczenia spółce działek nie będzie podlegała opodatkowaniu. Będzie bowiem związana z prowadzoną przez nich działalnością gospodarczą, a z tytułu nabycia działek nie przysługiwało, w całości lub w części, prawo do odliczenia VAT.
Rozstrzygnięcie
Podatniczka zaskarżyła interpretację, ale z marnym skutkiem. Najpierw racji nie przyznał jej WSA w Rzeszowie. Przypomniał, że oceniając, czy dany podmiot działa w charakterze handlowca, należy wziąć pod uwagę to, czy podejmuje działania charakterystyczne dla profesjonalnego obrotu gospodarczego. Jeśli chodzi o sprzedaż działek, to w świetle orzecznictwa, w tym unijnego, jeśli osoba fizyczna w celu sprzedaży gruntu podejmuje aktywne działania w zakresie obrotu nieruchomościami, angażując środki podobne do wykorzystywanych przez producentów, handlowców i usługodawców, należy uznać ją za podmiot prowadzący „działalność gospodarczą", a więc za podatnika VAT. Zdaniem WSA, planowane działania skarżącej dotyczące obrotu nieruchomościami będą odpowiadały przesłankom działalności gospodarczej określonym w art. 15 ust. 2 ustawy o VAT.