Tak orzekł Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w wyroku z 9 lutego 2016 r. (I SA/Rz 7/16).
Spółka prowadzi działalność gospodarczą w zakresie nadzoru budowlanego oraz projektowania infrastruktury drogowej. Zawarła umowę konsorcjum obejmującą pełnienie nadzoru nad projektowaniem i realizację robót budowlanych. W zakresie kosztów bieżących (obejmujących przede wszystkim wynagrodzenie pracowników) spółka wystawiała w miesięcznych okresach rozliczeniowych fakturę VAT na lidera konsorcjum. Zysk konsorcjum ustalany był przez lidera raz na kwartał i dzielony pomiędzy konsorcjantów, po odliczeniu wynagrodzenia lidera.
Spółka wystąpiła do organu podatkowego o potwierdzenie, czy wartość zysku przypadająca na partnera konsorcjum podlega VAT i czy spółka powinna wystawić w tym zakresie fakturę. Zdaniem spółki, rozliczenie umowy konsorcjum jest jedynie technicznym podziałem środków finansowych, będących w posiadaniu konsorcjum i wynikających z realizacji wspólnego przedsięwzięcia. W ocenie spółki czynność ta nie wymaga więc wystawienia faktury, gdyż usługi wykonane przez spółkę w ramach umowy konsorcjum zostały opodatkowane VAT na podstawie faktur (obejmujących koszty poniesione przez spółkę) wystawionych przez spółkę na lidera konsorcjum.
Organ podatkowy w interpretacji IBPP3/4512-499/15/SR nie podzielił tego stanowiska. Wskazał, że rozliczenia pomiędzy konsorcjantami, określane jako podział zysku, obejmują kwoty należne z tytułu czynności wykonanych w ramach zawartej umowy konsorcjum, podlegające opodatkowaniu stawką 23 proc., powinny być dokumentowane fakturami.
WSA uchylił zaskarżoną interpretację. Kierując się linią orzeczniczą NSA, sąd uznał, że czynność podziału zysku w konsorcjach pozostaje poza systemem VAT niezależnie o tego, czy faktura jest wystawiona przez lidera przeprowadzającego podział czy przez firmę partnerską. Wskazał jednak, dla oceny, czy zysk jest zapłatą w rozumieniu art. 29a ustawy o VAT istotne jest, czy na moment zawarcia umowy konsorcjum partner konsorcjum wie, że z tytułu tego przedsięwzięcia wystąpi zysk. Element ten powinien być szczegółowo zbadany przez ministra finansów przed wydaniem interpretacji.
