Niełatwo o zezwolenie na nową aptekę - Michał Komar o wyroku ws. przepisów ustawy „apteka dla aptekarza"

Niedawne orzeczenie Naczelnego Sądu Administracyjnego (NSA) może poważnie utrudnić uzyskanie zezwoleń na prowadzenie aptek ogólnodostępnych podmiotom, które wystąpiły o nie jeszcze przed wejściem w życie przepisów ustawy „apteka dla aptekarza".

NSA w wyroku z 26 stycznia 2018 r. (II GSK 2866/17) stwierdził, iż postanowienie o odmowie zawieszenia postępowania administracyjnego nie jest zaskarżalne. Tym samym podmiot występujący z wnioskiem o udzielenie zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej może nie mieć możliwości zawieszenia postępowania w sprawie jego udzielenia.

Krótki termin

W tym miejscu wypadałoby odpowiedzieć na pytanie, dlaczego podmiotowi, który występuje z wnioskiem o udzielenie na swoją rzecz zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej, miałoby zależeć na zawieszaniu tego postępowania i na kwestionowaniu postanowienia właściwego wojewódzkiego inspektora farmaceutycznego odmawiającego tego zawieszenia. Ponadto jaki związek ma z tym ustawa „apteka dla aptekarza".

Światło na sprawę rzuca stan faktyczny sprawy rozpatrywanej przez NSA. Zgodnie z treścią wspomnianego wcześniej wyroku skarżący wystąpił do wojewódzkiego inspektora farmaceutycznego z wnioskiem o udzielenie zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej pod koniec 2016 r. Następnego natomiast dnia skierował do tego inspektora wniosek o zawieszenie tego postępowania administracyjnego.

Najprawdopodobniej sam wniosek o udzielenie zezwolenia na prowadzenie apteki nie było kompletny, a wnioskodawcy zależało na zawieszeniu postępowania prowadzonego przez inspektora celem zapewnienia sobie wystarczającego czasu na uzupełnienie wniosku o dokumenty wymagane przepisami prawa farmaceutycznego.

Zgodnie z przepisami kodeksu postępowania administracyjnego w przypadku zawieszenia postępowania administracyjnego na wniosek strony tego postępowania ma ona aż trzy lata na wystąpienie z żądaniem podjęcia jego dalszego prowadzenia. Gdyby strona nie zwróciła się w tym czasie o podjęcie postępowania, pierwotny wniosek uznaje się za wycofany.

Uważny czytelnik zacznie się zastanawiać, po co właściwie występować z niekompletnym wnioskiem o wydanie zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej, skoro równie dobrze można najpierw zgromadzić wszystkie niezbędne dokumenty wymagane przepisami prawa farmaceutycznego do jego uzyskania i od razu skierować do organu pełen wniosek wraz z niezbędnymi załącznikami. Jedną z przyczyn takiego działania może być dość krótki czas wyznaczony przepisami prawa na złożenie wniosku.

Tu właśnie do głosu dochodzą przepisy nowej ustawy „apteka dla aptekarza" przewidującej ograniczenia w wydawaniu nowych zezwoleń na prowadzenie aptek ogólnodostępnych. Od dnia wejścia w życie nowych przepisów prawo do uzyskania zezwolenia na prowadzenie apteki przysługuje wyłącznie farmaceutom prowadzącym jednoosobową działalność gospodarczą oraz spółkom jawnym i spółkom partnerskim prowadzonym przez farmaceutów. Co więcej, nowe przepisy wprowadzają również ograniczenia ilościowe oraz geograficzno-demograficzne przy wydawaniu nowych zezwoleń.

Motywy decyzji

Jednocześnie przepisy przejściowe ustawy zapewniły, iż wnioski złożone przed wejściem jej w życie zostaną rozpatrzone zgodnie z wcześniej obowiązującymi przepisami prawa farmaceutycznego, które nie zawierały wspomnianych ograniczeń.

Nie powinien więc nikogo zatem dziwić fakt, iż w okresie poprzedzającym wejście w życie ustawy „apteka dla aptekarza" znaczna część przedsiębiorców prowadzących sieci aptek wystąpiła z wnioskami o udzielenie im zezwoleń na kolejne lokale aptek, tak aby zapewnić sobie możliwość uzyskania dodatkowych zezwoleń pomimo nowych ograniczeń. Przepisy przejściowe nowej ustawy w żaden sposób nie limitowały bowiem możliwości występowania z takimi wnioskami.

Stan faktyczny przedstawiony w omawianym orzeczeniu NSA nie precyzuje, dlaczego inspektor farmaceutyczny odmówił zawieszenia postępowania administracyjnego w sprawie udzielenia zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej. Zgodnie z k.p.a. organ może zawiesić postępowanie, jeżeli wystąpi o to strona, na której żądanie postępowanie zostało wszczęte, a nie sprzeciwiają się temu inne strony oraz nie zagraża to interesowi społecznemu.