Nieodpłatne świadczenie usług podlega VAT wyłącznie wtedy, gdy nie jest związane z działalnością gospodarczą podatnika. Nie oznacza to jednak, że w tej sytuacji podatnik traci prawo do odliczenia VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z infrastrukturą. Jeżeli bowiem inwestycja związana jest z działalnością opodatkowaną, to prawo do odliczenia VAT nadal mu przysługuje.
Czy to podwykonawstwo
Jeśli faktury zakupowe związane z przekazywaną infrastrukturą dokumentowały usługi budowlane wymienione w poz. 2–48 załącznika nr 14 do ustaw o VAT, powstaje wątpliwość, czy spółka może odliczyć w całości VAT z takich faktur zakupowych. Nabywca, który otrzymał fakturę z wykazaną kwotą podatku, mimo że transakcja jest opodatkowana na zasadzie odwrotnego obciążenia i podatek nie powinien być na takiej fakturze wykazany, nie może z tej faktury odliczyć VAT (art. 88 ust. 3a pkt 7 ustawy o VAT). Nowelizacja przepisów o VAT, obowiązująca od 2017 r., zakłada zastosowanie mechanizmu odwrotnego obciążenia dla transakcji w zakresie usług budowlanych świadczonych przez podwykonawców. Wydaje się, że w większości przypadków przypisanie gminie statusu „inwestora" i w konsekwencji rozliczenie między dostawcami usług budowlanych a spółką na zasadach odwrotnego obciążenia, nie będzie wymagane. Jednak w niektórych przypadkach może zaistnieć ryzyko uznania gminy za inwestora (szczególnie jeśli istniałby stosunek zlecenia między gminą i spółką).
W sytuacji sprzedaży wybudowanej infrastruktury za kwotę symboliczną, podstawą opodatkowania VAT będzie kwota wykazana na fakturze (wariant II).
Refaktura neutralna
W wariancie III, z uwagi na to, że całość kosztów realizacji projektu będzie finansowana przez gminę, refaktura kosztów wykonanych prac poniesionych na realizację infrastruktury drogowej powinna być neutralna w świetle realizowanego projektu przez inwestora. Należy przy tym pamiętać, że zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym przez organy podatkowe (np. interpretacja Izby Skarbowej w Katowicach z 31 grudnia 2015 r., IBPP2/ 4512-849/15/ICz), momentem powstania obowiązku podatkowego w VAT w przypadku refaktury jest moment powstania obowiązku dla usług dokumentowanych fakturą pierwotną (tj. moment wykonania prac budowlanych a nie moment wystawienia refaktury).
W części bez obowiązku
Natomiast w przypadku częściowego dofinansowania budowy przez gminę (wariant IV) oraz późniejszego przekazania infrastruktury gminie, część przekazaną gminie nieodpłatnie inwestor powinien potraktować analogicznie jak w wariancie I – tzn. przekazanie będzie stanowić nieodpłatne świadczenie usług niepodlegające opodatkowaniu VAT, natomiast część dofinansowana przez gminę, na podstawie wystawionej faktury VAT przez inwestora, będzie stanowić podstawę opodatkowania VAT zgodnie z obowiązującymi stawkami. Przy czym, z uwagi na nowelizację przepisów wprowadzającą mechanizm odwrotnego obciążenia w odniesieniu do usług budowlanych świadczonych przez podwykonawców, również w przypadku częściowego dofinansowania budowy przez gminę warto rozważyć, czy takie dofinansowanie nie będzie skutkowało brakiem możliwości pełnego odliczenia VAT z faktur zakupowych od firm budowlanych.