Zamawiający musi uważać, by nie zmienić zbyt wiele

źródło: Rzeczpospolita

+zobacz więcej zdjęć

Dopuszczalne jest poprawianie wszelkiego rodzaju błędów, omyłek, nieścisłości i innych „niedoskonałości" oferty, o ile tylko nie spowoduje to zniekształcenia woli wykonawcy w istotnym zakresie, wyrażonej w przedstawionych dokumentach

W toku badania i oceny ofert niedopuszczalne jest (z wyjątkiem postępowania w trybie dialogu konkurencyjnego) prowadzenie między zamawiającym a wykonawcą negocjacji dotyczących złożonej oferty oraz dokonywanie jakiejkolwiek zmiany w jej treści.

Zakaz zmian w treści oferty nie dotyczy jednak obowiązkowego poprawiania przez zamawiającego w ofercie: oczywistych omyłek pisarskich, oczywistych omyłek rachunkowych, z uwzględnieniem konsekwencji rachunkowych dokonanych poprawek, innych omyłek polegających na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia, niepowodujących istotnych zmian w treści oferty, co wynika z art. 87 ust. 1 i 2 pkt 1 – 3 ustawy Prawo zamówień publicznych (pzp).

Konieczność czuwania

Obowiązek weryfikacji, czy zaistniały przesłanki z art. 87 ust. 2 pkt 1 – 3 pzp, to jest konieczność poprawienia omyłek i dokonania poprawek, spoczywa na zamawiającym. Zamawiający musi czuwać nad należytym zastosowaniem dyspozycji z art. 87 ust. 2 pkt 1 – 3 pzp, aby przedwcześnie i bezpodstawnie nie odrzucić oferty na skutek pomyłek, które w niej wystąpiły.

Intencją ustawodawcy było uczynienie dopuszczalnym poprawianie wszelkiego rodzaju błędów, omyłek, nieścisłości i innych „niedoskonałości” oferty, o ile tylko nie spowodują one zniekształcenia woli wykonawcy w istotnym zakresie, wyrażonej w ofercie.

Inaczej w specyfikacji

O niezgodności ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia możemy mówić w szczególności, gdy mamy do czynienia z niezgodnym opisem przedmiotu zamówienia, w tym z dokumentacją projektową stanowiącą opis przedmiotu zamówienia na roboty budowlane zgodnie z art. 31 pzp, z wzorem umowy (istotnymi postanowieniami umowy), wymaganiami co do terminów, wniesienia zabezpieczenia należytego wykonania umowy, posługiwania się podwykonawcami.

Ryzykowny kosztorys ofertowy

Ustalona treść art. 87 w brzmieniu obowiązującym w pzp jest szczególnie istotna w kontekście zamówień na roboty budowlane, w których oferty wykonawców, niezwykle obszerne i szczegółowe, liczące nieraz po kilkaset stron, często podlegają odrzuceniu ze względu na drobne błędy w ich treści.

Wprowadzony przepis art. 87 ust. 2 pkt 3 w szczególności miał i ma na celu umożliwienie poprawiania tego rodzaju błędów, które mogą pojawić się w trakcie sporządzania kosztorysu ofertowego  i harmonogramu rzeczowo-finansowego.

Konkretny stan faktyczny

Ocena, czy poprawienie omyłki przez zamawiającego powoduje (lub nie) istotną zmianę w treści oferty, musi być dokonywana na tle konkretnego stanu faktycznego. To, co w ramach danego zamówienia może prowadzić do istotnej zmiany w treści oferty, nie musi bowiem rodzić takiego efektu przy ocenie ofert innego podobnego zamówienia.

Kwalifikator „istotnych zmian”, o których mowa w art. 87 ust. 2 pkt 3 pzp, należy odnosić do całości treści oferty i konsekwencję tych zmian trzeba oceniać, biorąc pod uwagę przedmiot zamówienia i całość oferty (wyrok Sądu Okręgowego w Krakowie z 23 kwietnia 2009 r., XII Ga 102/09). Tożsame stanowisko wynika z bogatego orzecznictwa Krajowej Izby Odwoławczej: wyroku z 3 kwietnia 2009 r. , KIO/UZP 351/09, i z 7 października 2009 r., KIO/UZP 1266/09.

Ponadto warto zaznaczyć, że o istotnej zmianie treści oferty można mówić w okolicznościach, gdy poprawienie omyłki w istocie powodowałoby tak wiele zmian w odniesieniu do podstawowych kwestii przedmiotu zamówienia, że moglibyśmy mówić o nowej ofercie, a nie o pewnej korekcie pierwotnego oświadczenia woli wykonawcy.

Na ile omyłka była istotna

Zamawiający oceniając istotność omyłki, powinien również każdorazowo badać jej znaczenie dla podstawowego aspektu oferowanego świadczenia (tak  wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 1 lutego 2011 r.). Badanie takie jest konieczne, bo ustawodawca uznał, że usuwanie omyłek z założenia będzie prowadzić do zmian treści oferty, jednak nie może prowadzić do naruszenia istoty zobowiązania objętego tą ofertą.