Krajowa Izba Odwoławcza (KIO) w wyroku z 31 sierpnia 2017 r. (KIO 1661/17) rozpatrywała kwestie dopuszczalności zmiany oferty po jej złożeniu, w tym zmiany oświadczenia jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia (JEDZ) złożonego przez wykonawcę. W omawianej sprawie wykonawca składając wraz z ofertą JEDZ oświadczył, że nie polega na zdolnościach podmiotu trzeciego dla wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu, gdyż samodzielnie spełnia ów warunek. W oświadczeniu JEDZ wykonawca wręcz wyraźnie zaprzeczył jakoby polegał na zdolnościach innych podmiotów celem wykazania spełniania kryterium kwalifikacji.
W wyniku badania i oceny ofert zamawiający zakwestionował jedną z pozycji dostawy wskazaną w JEDZ ww. wykonawcy i wezwał go do złożenia wyjaśnień potwierdzających spełnianie warunku udziału określonego w postępowaniu. W odpowiedzi na wezwanie wykonawca powołał się na doświadczenie podmiotu trzeciego, którego próżno było szukać w pierwotnej ofercie złożonej przez wykonawcę.
Wykonawca po złożeniu pierwotnej oferty zmienił swoje oświadczenie zawarte w JEDZ co do samodzielnego spełniania warunku udziału i przedstawił zamawiającemu zupełnie nowe dokumenty referencyjne podmiotu trzeciego wraz z pisemnym zobowiązaniem tego podmiotu do udostępnienia mu niezbędnych zasobów. Tymczasem, w pierwotnie składanym JEDZ wykonawcy widniała bezsprzeczna deklaracja, że wykonawca wykazując spełnienie warunków udziału w postępowaniu nie polega na zasobach podmiotu trzeciego.
Zamawiający uznał za skuteczne uzupełnienie oferty wykonawcy o dokumenty referencyjne, pisemne zobowiązanie do udostępnienia zasobów podmiotu trzeciego i JEDZ podmiotu trzeciego, których pierwotna oferta nie zawierała, a które to prowadziły do zmiany pierwotnej deklaracji JEDZ wykonawcy odnośnie samodzielnego spełniania warunków udziału w postępowaniu. Następnie zamawiający wybrał ofertę wykonawcy jako najkorzystniejszą w postępowaniu. Wybór ww. oferty został zakwestionowany przez innego oferenta.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu uchybienie polegające na poddaniu ocenie zupełnie nowego oświadczenia JEDZ wykonawcy, w którym wykonawca wskazał zupełnie nową dostawę wykonaną przez podmiot trzeci i powołał się na korzystanie z zasobów podmiotu trzeciego (pierwotnie nie deklarowanych w ofercie). W ocenie odwołującego takie zachowanie doprowadziło do istotnej zmiany oświadczenia JEDZ wykonawcy, które uprzednio zostało złożone wraz z ofertą. Zdaniem odwołującego pisemne zobowiązanie podmiotu trzeciego do udostępnienia zasobów powinno został złożone wraz z ofertą wykonawcy, gdyż jest to dokument wymagany na etapie składania ofert i stanowi ono punkt wyjścia do oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu dokonywanej przez zamawiającego w pierwszej kolejności w oparciu o wstępne oświadczenia wykonawców składane w JEDZ.
