4 lipca 2018 r. podsekretarz stanu w Ministerstwie Finansów udzielił odpowiedzi na zapytanie poselskie nr 7447 dotyczące opodatkowania przez osobę fizyczną dochodu ze zbycia ogółu praw i obowiązków (OPiO) w spółce osobowej. Wskazał, że w przypadku zbycia OPiO otrzymaną należność należy rozliczyć poza działalnością gospodarczą, gdyż będzie to przychód z praw majątkowych.
Czytaj także: Ochrona autorskich praw majątkowych w czasie
Konieczny zapis w umowie
W pierwszej kolejności należy wskazać, że zgodnie z art. 10 § 1 kodeksu spółek handlowych (dalej: k.s.h.), aby można było zbyć OPiO, konieczne jest zawarcie w umowie spółki osobowej stosownych postanowień umożliwiających zbycie. W przeciwnym razie zbycie nie będzie możliwe do czasu zmiany umowy spółki osobowej w tym zakresie.
Zbycie (najczęściej sprzedaż innemu podmiotowi) OPiO jest czym innym niż wystąpienie ze spółki realizowane najczęściej przez wypowiedzenie umowy spółki, chociaż na zasadzie swobody umów dopuszczalne jest też wystąpienie bez konieczności wypowiedzenia (kwestia ta jest jednak dyskusyjna i różna jest w tym zakresie praktyka sądów rejestrowych).
Do którego źródła
Biorąc pod uwagę różnicę między zbyciem OPiO a wystąpieniem ze spółki, w odpowiedzi na interpelację poselską nr 7447 wskazano, że w przypadku zbycia OPiO wspólnik spółki osobowej otrzymuje świadczenie od osoby trzeciej. Natomiast w przypadku wystąpienia ze spółki, stosownie do treści art. 65 ust. 1 k.s.h. wspólnik otrzymuje świadczenie w ramach rozliczenia, gdzie wartość takiego świadczenia jako udziału kapitałowego wspólnika oznacza się na podstawie osobnego bilansu, uwzględniającego wartość zbywczą majątku spółki. W konsekwencji, w razie wystąpienia, wypłata następuje z majątku spółki.
