Tak orzekł Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach w wyroku z 14 marca 2017 r. (I SA/Gl 1350/16).
Wnioskodawca (spółka akcyjna), nieprzerwanie przez okres nie krótszy niż 30 dni bezpośrednio bądź pośrednio posiada bądź będzie posiadał co najmniej 25 proc. udziałów w kapitale/praw głosu w organach stanowiących luksemburskiej spółki (spółka zagraniczna). 50 proc. przychodów osiąganych przez spółkę zagraniczną może pochodzić z tzw. pasywnych źródeł przychodów opodatkowanych stawką przekraczającą 28,22 proc. Może się jednak zdarzyć, że po spełnieniu warunków przewidzianych w prawie luksemburskim wybrane przychody będą zwolnione z opodatkowania.
Spółka zagraniczna jest obecnie jedynym wspólnikiem polskiej spółki z o.o. (spółka polska). Planowane jest dobrowolne umorzenie za wynagrodzeniem części udziałów posiadanych przez spółkę zagraniczną w spółce polskiej. Przychód spółki zagranicznej z tego tytułu przekroczy 250 000 euro. Dodatkowo, z uwagi na spełnienie warunków wskazanych w prawie luksemburskim, przychód ten zostanie zwolniony od podatku dochodowego. Nie będzie podlegał jednak zwolnieniu na podstawie dyrektywy Rady 2011/96/UE z 30 listopada 2011 r.
Wnioskodawca spytał czy dochód osiągnięty przez spółkę zagraniczną będzie dochodem CFC opodatkowanym CIT w Polsce.
Zdaniem wnioskodawcy, pomimo tego, że spółka zagraniczna posiada więcej niż 25 proc. udziałów w kapitale spółki polskiej i ponad 50 proc. jej przychodów to tzw. przychody pasywne, to nie będzie ona CFC dla wnioskodawcy. Spółka zagraniczna nie spełnia bowiem trzeciego z warunków, który przewiduje, że co najmniej jeden z pasywnych przychodów spółki zagranicznej musi podlegać w państwie jej siedziby lub zarządu opodatkowaniu według stawki podatku dochodowego 14,25 proc. lub niższej lub zwolnieniu lub wyłączeniu z opodatkowania podatkiem dochodowym w tym państwie, chyba że przychód ten jest zwolniony od opodatkowania na podstawie dyrektywy. Wnioskodawca wskazał, że w związku z tym, iż zwolnienie z opodatkowania przychodu z transakcji sprzedaży udziałów w celu ich dobrowolnego umorzenia obwarowane zostało w prawie luksemburskim określonymi warunkami, to zwolnienie to nie jest zwolnieniem, o którym mowa w art. 24a ust. 3 pkt 3 lit. c ustawy o CIT, a zatem dochód z tego tytułu nie podlega opodatkowaniu w Polsce.