Pracodawcy nie wolno wypowiedzieć umowy o pracę w czasie usprawiedliwionej nieobecności pracownika w pracy (także z powodu choroby), jeżeli nie upłynął jeszcze okres uprawniający do rozwiązania umowy bez wypowiedzenia. Zakazuje tego art. 41 kodeksu pracy. Dotyczy on także składania wypowiedzenia zmieniającego.
Lekarz po decyzji szefa
Szef może jednak wypowiedzieć chorującemu umowę, jeśli świadczy on pracę. A to dlatego, że o niedopuszczalności wypowiedzenia nie decyduje choroba czy niezdolność do pracy, ale faktyczna nieobecność pracownika w firmie. Jeżeli więc szef wręczył wypowiedzenie, a następnie okazało się, że pracownik obecny w pracy był wtedy niezdolny do niej z powodu choroby, to wypowiedzenie było prawidłowe. Już w uchwale z 11 marca 1993 r. (I PZP 58/92) Sąd Najwyższy stwierdził, że wypowiedzenie angażu pracownikowi, który świadczył pracę, a następnie wykazał, że w dniu wymówienia był niezdolny do pracy z powodu choroby, nie narusza art. 41 k.p.
Artykuł 41 k.p. dotyczy bowiem ochrony osób nieobecnych w pracy m.in. z powodu choroby. Potwierdził to także SN w wyroku z 11 lutego 2014 r. (I PK 172/13). Podkreślił, że pracownik obecny w pracy (wykonujący obowiązki wynikające z umowy o pracę lub gotów do ich wykonywania), którego niezdolność do pracy została stwierdzona zaświadczeniem lekarskim, nie korzysta z ochrony przed wypowiedzeniem ustanowionym w art. 41 k.p. Ochrona ta nie przysługuje, jeżeli pracował, choć był niezdolny do pracy i przyniósł ex post zwolnienie lekarskie obejmujące ten dzień pracy.
Tylko ważne sprawy
Jeżeli jednak pracownik pozostawał w pracy lub przybył do niej po to, aby załatwić ważne sprawy dla pracodawcy lub zakładu, to sąd pracy powinien ocenić, czy wypowiedzenie jest uzasadnione w rozumieniu art. 45 § 1 k.p. Przeanalizuje także, czy w takiej sytuacji skorzystanie przez pracodawcę z prawa wypowiedzenia umowy nie jest sprzeczne z zasadami współżycia społecznego (art. 8 k.p.). Jednak te okoliczności zdarzają się wyjątkowo, dlatego niezmiernie rzadko sąd pracy uzna takie wypowiedzenie za wadliwe.
Kiedy bez ochrony
Nie narusza art. 41 k.p. wypowiedzenie, którego skutek rozwiązujący umowę nastąpił w czasie korzystania przez pracownika ze zwolnienia lekarskiego, jeżeli zostało ono złożone przed tym okresem. Ponadto chroniącego zatrudnionych art. 41 k.p. nie zastosuje się przy upadłości lub likwidacji pracodawcy, co wynika wprost z art. 411 k.p. Dotyczy to także otwarcia postępowania sanacyjnego (art. 300 prawa restrukturyzacyjnego).