Tak orzekł Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 18 marca 2016 r. (II FSK 82/14).
Spółka bierze udział w strukturze cash poolingu rzeczywistego, który polega na transferach środków pieniężnych pomiędzy kontami bankowymi uczestników a rachunkiem rozliczeniowym podmiotu, który zarządza środkami (tzw. lider) – jest nim spółka prawa francuskiego. Zadaniem lidera wobec uczestników jest m.in. udzielanie pożyczek oraz przyjmowanie depozytów. Spółka zwróciła się z pytaniem, czy będzie uprawniona do zastosowania zwolnienia z poboru zryczałtowanego podatku dochodowego, czyli tzw. podatku u źródła, od odsetek kapitalizowanych na rachunku rozliczeniowym lidera jako ich odbiorcy, na podstawie polsko-francuskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania. Zdaniem spółki odpowiedź jest twierdząca z uwagi na brak klauzuli beneficial owner (uprawnionego odbiorcy) w art. 11 tej umowy.
Organ podatkowy nie zgodził się ze stanowiskiem spółki, wskazując, że podmiotem uprawnionym do odsetek kredytowych jest uczestnik przekazujący nadwyżkę środków i to właśnie on będzie podatnikiem.
Sąd I instancji orzekł, że odsetki wypłacone liderowi mogą podlegać opodatkowaniu wyłącznie we Francji. Wbrew twierdzeniom organu nieuprawnione jest kwalifikowanie działań lidera przez pryzmat klauzuli beneficial owner, skoro nie była ona znana na gruncie umowy polsko-francuskiej (1975 r.). Również po wprowadzeniu tej klauzuli do modelowej konwencji OECD (1977 r.), strony nie zdecydowały się na renegocjowanie umowy.
NSA uchylił wyrok sądu I instancji, stwierdzając, że w pierwszej kolejności należy ustalić osobę podatnika. Dopiero później można badać, która z umów międzynarodowych będzie miała zastosowanie. W świetle art. 3 ust. 2 oraz art. 21 ust. 1 ustawy o CIT to nie lider osiągnął przychody z tytułu odsetek kredytowych, ale uczestnik przekazujący nadwyżkę środków. Jednocześnie sąd zaznaczył, że w przypadku odsetek debetowych podatnikiem będzie lider.
