Powołać można, ale...
Nie zmienia to faktu, że chwilą powołania takiej osoby na wyższe stanowisko w sc dochodzi do złamania zakazu z ustawy antykorupcyjnej. Osoby, których to dotyczy mają, zatem obowiązek ten stan rzeczy zmienić. W jakim terminie? Tego przepisy ustawy nie określają.
Taki termin ustawa wyznacza tylko członkom zarządu województwa lub powiatu, którzy przed dniem wyboru pełnili funkcję, prowadzili działalność gospodarczą albo posiadali akcje lub udziały, o których mowa w art. 4 ustawy. Zgodnie z art. 5 ust. 4 ustawy są oni zobowiązani w ciągu trzech miesięcy od dnia wyboru zrzec się funkcji, zaprzestać prowadzenia działalności gospodarczej albo zbyć udziały lub akcje. W przypadku niewypełnienia tego obowiązku organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego zobowiązany jest ich odwołać i to najpóźniej w ciągu miesiąca od upływu wskazanego wyżej terminu. Innych podobnych sytuacji ustawa już nie reguluje.
Organ powinien wyznaczyć termin
Na istnienie luki w tym zakresie zwrócił uwagę Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie, który w cytowanym wcześniej wyroku stwierdził, iż skoro osoba taka (prowadząca określoną w art. 4 działalność gospodarczą) mogła zostać powołana, to uzasadnionym jest twierdzenie, że organ powołujący ją mógł i powinien wyznaczyć jej odpowiedni termin, nie dłuższy jednak niż trzy miesiące (art. 27 ustawy), w ciągu, którego winna uczynić zadość zakazowi wynikającemu z ustawy.
Jak widać WSA w Warszawie powołał się tu na zasadzie analogii na mający charakter przepisu przejściowego art. 27 ustawy, zgodnie, z którym osoby wymienione w art. 1 i 2 ustawy, które w dniu wejścia w życie ustawy posiadały w spółkach prawa handlowego więcej niż 10 proc. akcji lub udziały w rozmiarach przedstawiających więcej niż 10 proc. kapitału zakładowego albo prowadziły działalność gospodarczą określoną w art. 4 pkt 6, są obowiązane do zbycia nadwyżki udziałów lub akcji oraz zaprzestania tej działalności gospodarczej, w terminie trzech miesięcy od dnia wejścia w życie ustawy.
Podobny pogląd, sugerujący, że istniejącą lukę w przepisach, nienormujących, w jakim terminie osoby powołane na stanowisko publiczne powinny zakończyć działalność gospodarczą, niedozwoloną przez art. 4 ustawy najlepiej wypełnić poprzez zastosowanie w drodze analogii art. 5 ust. 4 i art. 27 tej ustawy prezentowany jest także w piśmiennictwie (Agnieszka Rzeteckiej-Gil - Wybrane problemy stosowania przepisów tzw. ustawy antykorupcyjnej - MOP 2015, Nr 13). Przypomnijmy – oba te przepisy wyznaczają trzymiesięczny termin na zakończenie działalności gospodarczej.
Warto o tym pamiętać. Za zlekceważenie tego obowiązku członkowi korpus sc grozi, bowiem odpowiedzialność dyscyplinarna. Takie zaniechanie stanowić może także podstawę do rozwiązania z nim stosunku pracy w trybie natychmiastowym, czyli bez wypowiedzenia z winy pracownika.